《勞動合同法修正案（草案）》中對派遣勞動的規(guī)制，并不太可能達(dá)到加強(qiáng)規(guī)制勞務(wù)派遣、保護(hù)派遣勞動者權(quán)利的目的，表象嚴(yán)格實(shí)際“內(nèi)虛”的勞務(wù)派遣制度的實(shí)質(zhì)并無改觀。北京大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員魏倩10月26日在2012年“北京大學(xué)-香港大學(xué)法學(xué)年會”上表示。

　　今年6月，十一屆全國人大常委會第二十七次會議初次審議《勞動合同法修正案（草案）》，勞務(wù)派遣是本次修法的重要內(nèi)容。全國人大常委會副委員長華建敏曾對此次修法的背景解釋道：勞務(wù)派遣在部分單位被濫用，用工單位在主營業(yè)務(wù)崗位上長期使用勞務(wù)派遣人員，勞動派遣人員同工不同酬、損害派遣工合法權(quán)益等問題比較突出。

　　勞務(wù)派遣，指派遣機(jī)構(gòu)（用人單位）和勞動者簽訂勞動合同，并根據(jù)其與用工單位（要派單位）的協(xié)議，將勞動者派遣到用工單位工作并受用工單位管理與指揮，其工資、福利、社會保險費(fèi)等項待遇由用工單位提供、由派遣機(jī)構(gòu)履行勞動報酬和社會保險的支付及繳交登記等業(yè)務(wù)，用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付服務(wù)費(fèi)的一種三方的涉勞動合同關(guān)系。

　　2007年頒布的《勞動合同法》首次對勞務(wù)派遣進(jìn)行專門規(guī)定。魏倩分析說，從法律實(shí)施效果上看，派遣勞動的濫用以及派遣勞動者權(quán)利無法落實(shí)的情況較為突出，導(dǎo)致2012年修訂《勞動合同法》主要圍繞勞務(wù)派遣展開。

　　據(jù)全國人大常委會公布的關(guān)于《勞動合同法修正案（草案）》的說明，修改的主要內(nèi)容為嚴(yán)格限制勞務(wù)派遣用工崗位范圍、對設(shè)立勞務(wù)派遣單位實(shí)行行政許可、切實(shí)維護(hù)被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利、增加對相應(yīng)違法行為的處罰以及處理好法律實(shí)施的銜接。

　　然而，魏倩對修訂的實(shí)際效果并不樂觀�！斑@次法律修訂盡管進(jìn)一步描述了勞務(wù)派遣適用范圍的‘三性’要求，但其法律定義仍然存在不確定性，致使其難以達(dá)成限制勞務(wù)派遣用工形式的使命�！�

　　修正案草案規(guī)定，勞務(wù)派遣“只能”在“臨時性、輔助性或者替代性”的崗位上實(shí)施，并對“三性”崗位的具體含義作進(jìn)一步界定：臨時性是指用工單位的工作崗位存續(xù)時間不超過六個月；輔助性是指用工單位的工作崗位為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)；替代性是指用工單位的職工因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因，在該工作崗位上無法工作的一定期間內(nèi)，可以由被派遣勞動者替代工作。

　　但實(shí)踐中，勞務(wù)派遣被包括國有大型企業(yè)在內(nèi)的企業(yè)濫用，在建筑、電信、銀行等行業(yè)，已經(jīng)出現(xiàn)了派遣勞動者超過職工總數(shù)半數(shù)的情況，而這些派遣勞動者從事的卻是建筑施工、電信維護(hù)、銀行柜臺等并非“輔助性”的崗位。魏倩追問道：這些現(xiàn)實(shí)該如何通過修訂“三性”釋義去改正或改善？

　　魏倩提到的國有企業(yè)濫用勞務(wù)派遣問題，也是《勞動合同法》修法阻力之一。全國人大財經(jīng)委員會副主任委員烏日圖曾在《中國人大》撰文指出，由于歷史原因，在國企改革不到位、制度轉(zhuǎn)軌比較難、“能上不能下、更不能退”觀念盛行等情況下，這些企業(yè)使用勞務(wù)派遣工，更主要的是看重了勞務(wù)派遣工的“退出機(jī)制”。

　　修正案草案增加規(guī)定：勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，以及與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合同工同酬的規(guī)定。

　　魏倩指出，勞動報酬范圍的不確定性，仍易造成派遣勞動者受到實(shí)際損害�！巴瑫r由于現(xiàn)行社會保險制度的基礎(chǔ)建立在工資制度上，勞動報酬在不同勞動者之間的畸形分配還可能連帶犧牲社會保險和福利等其他利益。對于同工同酬的落實(shí)，更重要的是明確‘工’與‘酬’的標(biāo)準(zhǔn)�！�

　　魏倩認(rèn)為，勞務(wù)派遣法律規(guī)制的目標(biāo)，應(yīng)為細(xì)化對派遣勞動者的保護(hù)，而不是通過法律強(qiáng)制性規(guī)定，讓派遣單位與用工單位義務(wù)趨同，使得勞務(wù)派遣名存實(shí)亡。

　　2012年，日本也完成對其《勞動派遣法》的修訂。魏倩介紹，這次修訂將“保護(hù)派遣勞動者的權(quán)利”和“維護(hù)派遣勞動者的雇傭安定”明確為立法目標(biāo)。法律已通過列舉方式規(guī)定不適用勞動派遣的行業(yè)類型。為落實(shí)同工同酬原則，修正后的法律規(guī)定，在決定派遣勞動者工資時，須比較用工單位從事同種業(yè)務(wù)的勞動者，作出均衡考慮。信息公示、向派遣勞動者說明等，被列入派遣單位義務(wù)。

　　魏倩認(rèn)為，在中國相關(guān)法律修訂或制定專門法律過程中，應(yīng)解決規(guī)定不夠細(xì)化的問題，例如參考日本“列舉行業(yè)類型”方式，以限制勞務(wù)派遣。

　　此外，應(yīng)對“違法”派遣行為予以承認(rèn)并正面規(guī)制。《勞動合同法》明確禁止內(nèi)部派遣。但在現(xiàn)實(shí)中，特別是國有大型企業(yè)的內(nèi)部派遣較為普遍�！安蝗甾D(zhuǎn)換思路，從控制用工單位使用派遣勞動者比例、期限、提供轉(zhuǎn)為正式職工機(jī)會等方面，對內(nèi)部派遣實(shí)行更為有效的規(guī)制�！�